“销售药品搭赠假药”该如何定性
2月28日，本版刊登了“搭配赠送假药如何处理”的讨论话题，得到广大读者的积极响应。每一篇来稿都把问题分析得很透彻，体现了作者对相关法律法规的熟ず投砸婪ㄐ姓砟畹睦斫狻＝裉欤景婵⑵渲胁糠指寮云诙远琳哂兴?br>启发。
——编者
既违反法律规定的经营方式，又销售假药
□中国政法大学法学院 侯晓光
■药监局的认定是否正确
关于这个问题，争议的焦点之一在于：将劲根胶囊和劲根胶囊赠品“捆绑”起来作为一个违法事实加以认定是否正确。对这个问题可以从以下两方面分析：
1.在“买一赠一”这种形式的销售中，生产商或销售商是否应对赠品质量负责？药品，作为一种特殊的商品同样也应适用《消费者权益保护法》。《消费者权益保护法》第二条规定：“消费者为生活需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其它有关法律、法规保护。”也就是说，形成消费法律关系，其前提条件是有价的买卖与服务，这其中也包括间接有价的情况。所谓间接有价，是指消费者在使用商品时虽没有直接与商品的生产者、销售者发生权利义务关系，但该商品仍然是通过有价交换而取得。同时，《消费者权益保护法》没有直接规定的，适用其他法律。
“买一赠一”中的赠与就属于这种间接有价的情况。同时，根据《合同法》第一百八十五条的规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”由此，成立赠与关系要满足两个条件：赠与对赠与人的行为是无偿的而不得有偿；受赠人应表示接受赠与。“买一赠一”中的赠与不是无偿的，而是附义务的或是有条件的，即购买价值更大的商品。因而，接受的赠与品仍然是通过有价交换而取得，只不过消费者不必直接就该商品的价格承担付款义务，付款义务已转移到赠与前提条件的商品买卖中了。因此，此案例中，药品销售过程中的赠与不是无偿的，是附义务的，该赠与品若有瑕疵(如是假药)，赠与人应当承担相应的责任。也就是说，生产者或经销者应当对赠品是假药承担责任，接受相应的处罚。
2.因为赠品为假药，可否因此而认定医药公司的整个销售行为均属销售假药？从民法学角度分析，在这种搭配赠品出售药品的情况下，可以将这种销售分为主、从两种合同行为。主合同行为是销售劲根胶囊，从合同是附义务的赠送劲根胶囊赠品的合同。从合同的无效不能当然导致主合同的内容无效(《合同法》第一百六十四条规定：“因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物；因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。”)。因此，从物的瑕疵并不能当然导致主物的瑕疵 ......
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——编者
既违反法律规定的经营方式，又销售假药
□中国政法大学法学院 侯晓光
■药监局的认定是否正确
关于这个问题，争议的焦点之一在于：将劲根胶囊和劲根胶囊赠品“捆绑”起来作为一个违法事实加以认定是否正确。对这个问题可以从以下两方面分析：
1.在“买一赠一”这种形式的销售中，生产商或销售商是否应对赠品质量负责？药品，作为一种特殊的商品同样也应适用《消费者权益保护法》。《消费者权益保护法》第二条规定：“消费者为生活需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其它有关法律、法规保护。”也就是说，形成消费法律关系，其前提条件是有价的买卖与服务，这其中也包括间接有价的情况。所谓间接有价，是指消费者在使用商品时虽没有直接与商品的生产者、销售者发生权利义务关系，但该商品仍然是通过有价交换而取得。同时，《消费者权益保护法》没有直接规定的，适用其他法律。
“买一赠一”中的赠与就属于这种间接有价的情况。同时，根据《合同法》第一百八十五条的规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”由此，成立赠与关系要满足两个条件：赠与对赠与人的行为是无偿的而不得有偿；受赠人应表示接受赠与。“买一赠一”中的赠与不是无偿的，而是附义务的或是有条件的，即购买价值更大的商品。因而，接受的赠与品仍然是通过有价交换而取得，只不过消费者不必直接就该商品的价格承担付款义务，付款义务已转移到赠与前提条件的商品买卖中了。因此，此案例中，药品销售过程中的赠与不是无偿的，是附义务的，该赠与品若有瑕疵(如是假药)，赠与人应当承担相应的责任。也就是说，生产者或经销者应当对赠品是假药承担责任，接受相应的处罚。
2.因为赠品为假药，可否因此而认定医药公司的整个销售行为均属销售假药？从民法学角度分析，在这种搭配赠品出售药品的情况下，可以将这种销售分为主、从两种合同行为。主合同行为是销售劲根胶囊，从合同是附义务的赠送劲根胶囊赠品的合同。从合同的无效不能当然导致主合同的内容无效(《合同法》第一百六十四条规定：“因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物；因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。”)。因此，从物的瑕疵并不能当然导致主物的瑕疵 ......
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