基层适用法律法规的错误情形
实践中，基层适用法律、法规错误常见的情形有以下几种：m)yo$, 百拇医药
■将合法行为认定为违法行为，导致适用法律法规错误。m)yo$, 百拇医药
如甲药店委托乙药店，从某医药公司批发药品，某医药公司分别对甲、乙药店所购药品鼍呦嘤Φ姆⑵钡群戏ㄆ局ぃ滓┑曛Ц陡乙┑瓴盥梅延谩D骋┘?br>局认定乙药店从中营利，是批发药品行为，遂以乙药店无证经营药品为由进行处罚。本案中，乙药店帮助甲药店购进药品，甲支付给乙必要的差旅费用，并无营利，且药品票证均由批发公司出具，乙的行为不违反《药品管理法》的相关规定，不属于无证经营药品行为。m)yo$, 百拇医药
■应适用甲法，却适用了乙法。m)yo$, 百拇医药
如某药店购进药品未建立真实完整的购销记录，某药监局适用《药品流通监督管理办法》(暂行)第四十七条规定，对某药店处以罚款1000元。本案中，某药店的行为既违反《药品流通监督管理办法》(暂行)的规定，也违反《药品管理法》的规定，但《药品流通监督管理办法》(暂行)是部门规章，效力低于上位法即《药品管理法》，且《药品管理法》是新法，按照法律的适用原则，上位法的效力高于下位法，新法优于旧法，因此，某药监局应适用《药品管理法》第八十五条规定进行处罚。m)yo$, 百拇医药
■适用条款错误。m)yo$, 百拇医药
它包括适用法条错误和款项错误。如某药监局查获甲药店销售国家局通报的假药，认定甲药店违反《药品管理法》第四十八条第一款、第二款规定，依据《药品管理法》第七十四条处罚。本案中的某药监局查获的假药系国家局通报的假药，甲药店违反《药品管理法》第四十八条第一款、第三款第(一)项的规定，而不是违反第四十八条第二款规定。m)yo$, 百拇医药
■没有按照适用法条中必须适用的部分执行。m)yo$, 百拇医药
如某市药监局查出某药店购进劣药800盒，总货值8000元，其中已销售500盒，获利5000元，尚未销售300盒。某市药监局依据《药品管理法》第七十五条，对该药店做出15000元罚款的决定。本案中，某市药监局做出的行政处罚，不包括没收鄣牧右┖臀シㄋ玫拇Ψ＃鲇枰苑？畲Ψ＃淙环？钤诜ǘǚ饶冢?br>但由于《药品管理法》第七十五条的规定，对销售劣药的，必须没收销售的劣药和违法所得，并处罚款，因此，该处罚虽形式上适用第七十五条的规定，但客观上没有适用第七十五条必须适用的部分。m)yo$, 百拇医药
■适用无效的法律法规。m)yo$, 百拇医药
它是指药监部门做出的行政处罚，适用了尚未生效或已经失效的有关药品法律、法规。实践中，出现这类问题较多的是，行为人的违法行为发生在《药品管理法》修订以前，处理在《药品管理法》修订以后。m)yo$, 百拇医药
■遗漏法条。m)yo$, 百拇医药
如某药监局对某药店销售假药的行为，适用《药品管理法》第四十八条、第七十四条的规定进写Ψ＃捎诟靡┑暝诎阜⒑笈浜系鞑橛辛⒐Ρ硐郑旄杳?br>收药品、违法所得，并给予总货值一倍的罚款，即给予了减轻处罚，但该行政处罚决定书中遗漏了减轻处罚的相关规定，虽然《药品管理法》未规定相应的从轻、减轻处罚的法律条文，但《行政处罚法》第二十七条做了相应规定。m)yo$, 百拇医药
此外，还有适用了被处理行为地以外的地方性法规及地方性规章的情形，如违法行为地在福建省，却用江西省人大制订的地方性法规处理。m)yo$, 百拇医药
福建省三明市药品监督管理局 杨秀梅(杨秀梅 )
■将合法行为认定为违法行为，导致适用法律法规错误。m)yo$, 百拇医药
如甲药店委托乙药店，从某医药公司批发药品，某医药公司分别对甲、乙药店所购药品鼍呦嘤Φ姆⑵钡群戏ㄆ局ぃ滓┑曛Ц陡乙┑瓴盥梅延谩D骋┘?br>局认定乙药店从中营利，是批发药品行为，遂以乙药店无证经营药品为由进行处罚。本案中，乙药店帮助甲药店购进药品，甲支付给乙必要的差旅费用，并无营利，且药品票证均由批发公司出具，乙的行为不违反《药品管理法》的相关规定，不属于无证经营药品行为。m)yo$, 百拇医药
■应适用甲法，却适用了乙法。m)yo$, 百拇医药
如某药店购进药品未建立真实完整的购销记录，某药监局适用《药品流通监督管理办法》(暂行)第四十七条规定，对某药店处以罚款1000元。本案中，某药店的行为既违反《药品流通监督管理办法》(暂行)的规定，也违反《药品管理法》的规定，但《药品流通监督管理办法》(暂行)是部门规章，效力低于上位法即《药品管理法》，且《药品管理法》是新法，按照法律的适用原则，上位法的效力高于下位法，新法优于旧法，因此，某药监局应适用《药品管理法》第八十五条规定进行处罚。m)yo$, 百拇医药
■适用条款错误。m)yo$, 百拇医药
它包括适用法条错误和款项错误。如某药监局查获甲药店销售国家局通报的假药，认定甲药店违反《药品管理法》第四十八条第一款、第二款规定，依据《药品管理法》第七十四条处罚。本案中的某药监局查获的假药系国家局通报的假药，甲药店违反《药品管理法》第四十八条第一款、第三款第(一)项的规定，而不是违反第四十八条第二款规定。m)yo$, 百拇医药
■没有按照适用法条中必须适用的部分执行。m)yo$, 百拇医药
如某市药监局查出某药店购进劣药800盒，总货值8000元，其中已销售500盒，获利5000元，尚未销售300盒。某市药监局依据《药品管理法》第七十五条，对该药店做出15000元罚款的决定。本案中，某市药监局做出的行政处罚，不包括没收鄣牧右┖臀シㄋ玫拇Ψ＃鲇枰苑？畲Ψ＃淙环？钤诜ǘǚ饶冢?br>但由于《药品管理法》第七十五条的规定，对销售劣药的，必须没收销售的劣药和违法所得，并处罚款，因此，该处罚虽形式上适用第七十五条的规定，但客观上没有适用第七十五条必须适用的部分。m)yo$, 百拇医药
■适用无效的法律法规。m)yo$, 百拇医药
它是指药监部门做出的行政处罚，适用了尚未生效或已经失效的有关药品法律、法规。实践中，出现这类问题较多的是，行为人的违法行为发生在《药品管理法》修订以前，处理在《药品管理法》修订以后。m)yo$, 百拇医药
■遗漏法条。m)yo$, 百拇医药
如某药监局对某药店销售假药的行为，适用《药品管理法》第四十八条、第七十四条的规定进写Ψ＃捎诟靡┑暝诎阜⒑笈浜系鞑橛辛⒐Ρ硐郑旄杳?br>收药品、违法所得，并给予总货值一倍的罚款，即给予了减轻处罚，但该行政处罚决定书中遗漏了减轻处罚的相关规定，虽然《药品管理法》未规定相应的从轻、减轻处罚的法律条文，但《行政处罚法》第二十七条做了相应规定。m)yo$, 百拇医药
此外，还有适用了被处理行为地以外的地方性法规及地方性规章的情形，如违法行为地在福建省，却用江西省人大制订的地方性法规处理。m)yo$, 百拇医药
福建省三明市药品监督管理局 杨秀梅(杨秀梅 )