如何查处“挂靠经营”行为
问：目前，一种新的无证经营现象逐步凸现出来，笔者暂称其为“挂靠经营”，它是指某个人或者某个组织没有《药品经营许可证》，借用其他单位的《药品经营许可证》，使用所借用单位的发票，自己购进药品，不经挂靠的公司验收入库，自己销售药品，赚取药品销售差价。它的特征：一是挂靠者本身没有《药?br>经营许可证》，不是所挂靠单位的正式员工，所挂靠单位与挂靠者之间没有劳务关系或者聘用合同；二是挂靠者所销售的药品是自己购进的，挂靠者赚取的是药品购销差价；三是所挂靠的单位为挂靠者提供加盖红章的《药品经营许可证》复印件、法人授权委托书和发票，挂靠者使用发票时，除了必要的、一定比例的发票税外，再给所挂靠单位提取所开发票数据一定比例的费用。
《药品管理法》规定，不得出租、出借《药品经营许可证》，但对于什么叫做出租、出借《药品经营许可证》却没有相关的法律解释。因此，对于“挂靠经营”行为难以定性查处。此外，由于挂靠者和所挂靠单位存在经济利益，共同隐瞒违法事实，对这种现象取证十分困难。
请问：执法人员应当如何查处这种“挂靠经营”行为呢？
, 百拇医药
——河南省平顶山市食品药品监管局 鲁彦毫
答：
“挂靠经营”现象其实是无证经营行为与出租、出借许可证行为的结合。《药品管理法》中明令禁止《药品经营许可证》的出租、出借行为，其含义是清楚的。只要是《药品经营许可证》的非许可人，使用他人的《药品经营许可证》经营药品，就是无证经营药品行为；而将自己合法的《药品经营许可证》让与他人使用经营药品的，就是出租、出借《药品经营许可证》的行为。在法律上，区分出租与出借《药品经营许可证》行为，主要是看当事人是否有偿使用。如果当事人有偿使用，则属于出租行为；反之，则属于出借行为。但是，无论是出租还是出借，都是《药品管理法》明令禁止的违法行为，应当依法作出处罚和处理。
由于“挂靠经营”是指某个人或者某个组织没有《药品经营许可证》，借用其他单位的《药品经营许可证》，使用所借用单位的发票，自己购进药品，不经挂靠的公司验收入库，自己销售药品，赚取药品销售差价。因此，笔者认为，查处这类行为时，执法人员应把握以下几个方面：一是查票据、购销记录等，看药品销售企业的票据、记录和购进药品企业的票据、记录是否吻合、一致。二是查药品入库、出库记录，看所购进药品是否进入出租或出借《药品经营许可证》的企业仓库，是否有仓储的事实。三是查款项，看购进药品的货款是谁付的？尤其是药品销售企业的银行凭证、财务凭证；还要查看出租或出借《药品经营许可证》的企业是否有支付药品款项的行为，以及药品销售利润归谁所有。在上述各项查处中，货款和利润是最为重要的事实。“挂靠经营”的当事人实际上是用自己的钱为自己或者自己所在的组织赚取利润，而不是为出租或出借《药品经营许可证》的企业谋利益。所以，药品监管机关应从票据记录、货物、货款三个方面着重对有“挂靠经营”行为的当事人进行调查，在掌握主要证据的基础上，再对有关企业人员询问查证，进一步查证核实当事人“挂靠经营”的违法行为后，依法给予处罚。
(国家行政学院法学部 杨小军), 百拇医药
《药品管理法》规定，不得出租、出借《药品经营许可证》，但对于什么叫做出租、出借《药品经营许可证》却没有相关的法律解释。因此，对于“挂靠经营”行为难以定性查处。此外，由于挂靠者和所挂靠单位存在经济利益，共同隐瞒违法事实，对这种现象取证十分困难。
请问：执法人员应当如何查处这种“挂靠经营”行为呢？
, 百拇医药
——河南省平顶山市食品药品监管局 鲁彦毫
答：
“挂靠经营”现象其实是无证经营行为与出租、出借许可证行为的结合。《药品管理法》中明令禁止《药品经营许可证》的出租、出借行为，其含义是清楚的。只要是《药品经营许可证》的非许可人，使用他人的《药品经营许可证》经营药品，就是无证经营药品行为；而将自己合法的《药品经营许可证》让与他人使用经营药品的，就是出租、出借《药品经营许可证》的行为。在法律上，区分出租与出借《药品经营许可证》行为，主要是看当事人是否有偿使用。如果当事人有偿使用，则属于出租行为；反之，则属于出借行为。但是，无论是出租还是出借，都是《药品管理法》明令禁止的违法行为，应当依法作出处罚和处理。
由于“挂靠经营”是指某个人或者某个组织没有《药品经营许可证》，借用其他单位的《药品经营许可证》，使用所借用单位的发票，自己购进药品，不经挂靠的公司验收入库，自己销售药品，赚取药品销售差价。因此，笔者认为，查处这类行为时，执法人员应把握以下几个方面：一是查票据、购销记录等，看药品销售企业的票据、记录和购进药品企业的票据、记录是否吻合、一致。二是查药品入库、出库记录，看所购进药品是否进入出租或出借《药品经营许可证》的企业仓库，是否有仓储的事实。三是查款项，看购进药品的货款是谁付的？尤其是药品销售企业的银行凭证、财务凭证；还要查看出租或出借《药品经营许可证》的企业是否有支付药品款项的行为，以及药品销售利润归谁所有。在上述各项查处中，货款和利润是最为重要的事实。“挂靠经营”的当事人实际上是用自己的钱为自己或者自己所在的组织赚取利润，而不是为出租或出借《药品经营许可证》的企业谋利益。所以，药品监管机关应从票据记录、货物、货款三个方面着重对有“挂靠经营”行为的当事人进行调查，在掌握主要证据的基础上，再对有关企业人员询问查证，进一步查证核实当事人“挂靠经营”的违法行为后，依法给予处罚。
(国家行政学院法学部 杨小军), 百拇医药